赔偿损失和违约金并用(既主张违约金又主张赔偿损失)

既主张违约金又主张赔偿损失

1。保证金的概念和适用规则（1）概念所谓的保证金是指为确保合同的履行，根据法律或当事方之间的协议，当事方之一。缔约时缔约双方应将目标金额的一定比例预先支付给另一方的款项或其他替代品。 （2）适用规则存款的适用规则也可以称为“存款罚金”，这意味着双方可以同意向另一方支付押金，以作为其债权的保证。债务人履行债务后，定金应与价格抵销或收回。如果支付保证金的一方没有履行约定的债务，则无权要求退还保证金；收取保证金的一方不履行约定的债务，应当加倍保证金。 （3）注意事项1。格式要求必须以书面形式约定保证金，并应约定交付保证金的期限。 （例外情况是，在没有书面协议，只有口头协议的情况下，如果一方实际交付了保证金，而另一方同意并接受，则保证金协议成立并生效。）2。有效条件保证金合同从存款实际交付的日期生效。 3。“存款”和“存款”存款是专门的法律术语，并适用上述“存款罚款”。 “存款”是非法律用语，“存款罚款”不适用。因此，在日常生活中，规定“存款”子句时必须注意这一详细问题。 4。保证金的数额要求有关各方自由商定，但不得超过合同金额的20％。相关法律法规：1。《担保法》第89条规定，当事各方可以同意向另一方支付保证金，以担保债权。债务人履行债务后，定金应与价格抵销或收回。如果支付保证金的一方没有履行约定的债务，则无权要求退还保证金；收取保证金的一方不履行约定的债务，应当加倍保证金。第九十条保证金应以书面形式约定。当事人应当在保证金合同中约定支付保证金的期限。保证金合同自实际交付保证金之日起生效。第九十一条保证金的金额由当事人约定，但不得超过主合同金额的百分之二十。二，《合同法》第一百一十五条当事人可以按照《中华人民共和国担保法》的规定，一方应向另一方支付保证金，作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应与价格抵销或收回。如果支付订金的一方未能履行约定的债务，
押金应加倍。第三十六条法律，行政法规规定的，或者当事人同意以书面形式订立合同。如果双方未采用书面形式，但一方履行了其主要义务而另一方接受，则合同成立。 2。违约金的概念和适用规则（I）概念1。违约金是指合同一方应向另一方支付一定金额的金钱或财产的事实。补偿是主要功能，主要功能是弥补违约方的损失。过多的违约金将与公平原则相抵触，导致利益严重失衡。因此，当违约金过高时，我们的法律授予的违约方可以要求减少赔偿。 （2）适用规则1。违约金的增加或减少是双方在签订合同时就损害赔偿金额达成的事先约定，这意味着最终的实际损失可能高于或低于违约赔偿金额。 。一旦预先约定的损害赔偿额与实际损害赔偿额之间的差距太大，就不可避免地发生不公平的后果。因此，我国法律明确规定，可以根据案件情况增加或减少违约金，以求取得公正合理的结果。违约金的增加：在发生合同纠纷的情况下，如果一方因违反合同而遭受的实际损失大于违约金规定的数额，则当事人可以向人民法院或仲裁机构请求增加，但实际损失应有限。减少违约金：如果双方认为约定的违约金比另一方的实际损失金额高30％，则可能是要求人民法院或仲裁机构降低违约金的原因。 2。举证责任的分配2。1请求增加违约赔偿金时的举证责任的分配按照我国民事诉讼法中的一般证明原则进行证明，如果没有证据或证据是不足以证明的，应当承担不利后果。 2。2请求减少违约金时的举证责任首先，当违约方要求减少过高的违约金时，仍应要求违约方提供证据，以证明违约金按照原则是过高的“谁提出索赔，谁提供证据”。其次，鉴于衡量违约赔偿金是否过高的最重要标准是违约造成的实际损失。实际上，违约方比违约方对实际损失事实和相关证据有更好的了解，因此它具有更强的证据证明能力。在此问题上举证责任的分配应合理分配，
3。是否启动违约金调整程序取决于当事方明确要求增加或减少违约金，但法院可以解释当事方在案件审理过程中是否需要索偿过多的违约金。当事人澄清后仍不申请调整违约金的，人民法院应当遵循合同法自治的原则，一般不会主动调整。但是，违约金的判决严重违反公平原则，造成严重的利益失衡的，人民法院可以依照《合同法》第五条的规定进行调整。公平地确定各方的权利和义务”。 4。调整超额违约金时应遵循的原则应以实际损失为基础，全面衡量合同的履行程度，当事方的过错，预期收益，当事方订立合同的力度，是否格式合同或条款适用等。此因素根据公平，诚实和可信的原则进行调整。 （3）注意事项1。在延误履行的情况下，违约方还应在支付违约金后履行债务。 2。如果由于一方违反合同而取消合同，则观察方可根据合同要求赔偿损失。 3。如果没有规定的违约行为，则当事各方不得索赔，但可以根据《合同法》第107条要求违约方承担其他形式的违约责任。相关法律和司法文件：1。最高人民法院关于当前审理民商事合同纠纷若干问题的指导意见。环发〔2009〕40号2。依法合理调整违约金，解决违约责任问题在现阶段，由于国内宏观经济环境的变化和影响，我国违约金民事和商业合同履行过程更为突出。因违反合同或惩罚性违反合同条款而造成的合同损害赔偿，人民法院应当依照《合同法》第一百一十四条第二款的规定，由最高人民法院适用。中华人民共和国合同法若干问题解释（二）（以下简称“合同法解释（二）”）第二十九条及其他有关调整超额违约金的内容和精神，合理调整违约金数额，公平地解决违约责任问题6。在企业当前经营困难的情况下，如果违约金数额比违约金过高，则以诚实信用和公平为原则。应当遵守合同法中的规定。违约金的补充性质，酌情权的合理调整，
七，人民法院依照《合同法》第一百一十四条第二款的规定，对过大的违反合同损害赔偿的行为进行调整时，应当根据具体情况综合衡量合同履行的程度，当事人的过失和期望。案情，以违约造成的损失为基准收益，应根据公平诚实原则综合权衡各方的合同地位，是否适用格式合同或条款等因素。和信誉，避免简单地采用“固定大小的比例”的方法，例如固定比率，以防止机械正义引起的可能的问题基本上不公平。八，为了减轻当事方的诉讼并妥善解决违约金，如果违约方在未建立合同的情况下进行免责辩护，则该合同无效，合同无效或不构成违约合同，但不提出损害赔偿调整请求，人民法院可以决定当事方是否需要提出索赔，要求赔偿违约金过多。人民法院应当正确确定举证责任。对于违约金协议过高的主张，违约方应承担举证责任。如果非违约方声称约定违约金是合理的，它还应提供相应的证据。合同解除后，当事人认为违反合同条款仍然有效的，人民法院可以依照《合同法》第九十八条的规定处理。 2。《合同法》第九十八条对合同权利和义务的终止不影响合同中和解和清算条款的效力。第一百一十四条当事人可以约定，当一方违反合同时，应当根据违约向另一方支付一定的违约金，也可以约定计算因以下原因引起的损失的赔偿金额的方法。违反合同。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构增加赔偿；约定的违约赔偿金高于所造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构适当减少。当事人延误履行约定的违约金的，违约方也应当在赔偿违约金后履行债务。第一百零七条当事人不履行合同义务或者不履行合同义务的，应当继续履行，采取补救措施，赔偿损失等违约责任。 2。根据《合同法》第一百一十四条第二款的规定，执行《合同法》第2条司法解释第二十八条的规定，要求人民法院增加刑罚的，增加的刑罚不得超过实际损失。数量有限。在增加违约金后，如果当事各方要求另一方赔偿，人民法院将不予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过分减少的，由人民法院根据实际损失，
遵循公平，诚实守信的原则进行裁决。如果当事人约定的违约金超过所造成损失的30％，通常可以视为“大大高于所产生的损失”，根据合同法第114条第二款的规定。 （三）因违反合同而解除销售合同后的《合同司法解释法》第二十六条，观察者主张继续适用处罚条款的，人民法院予以支持；但是约定的违约金要比所造成的损失高得多。人民法院可以参照《合同法》第一百一十四条第二款的规定。在《合同法》司法解释1第27条中，销售合同的一方以另一方违反合同为由要求赔偿违约金。违约金过高的，人民法院应当解释，法院不支持免责辩护的，当事人是否需要主张调整违约金。一审法院认为，免责辩护已经确立，尚未澄清。如果二审法院认为应责令其支付违约金，则可以直接解释和更改判决。 3。损害赔偿的概念和适用规则（1）损害赔偿的概念也可以称为损害赔偿，是指违约方支付款项以弥补缔约方的赔偿责任的方式。因违反合同而减少财产或失去利益。形成。 （2）适用规则1。全面赔偿规则违约方应对违约方因违反合同而遭受的所有损失负责。赔偿范围包括对主动损失的赔偿和对可用利益的赔偿。主动损失主要是指存在的财产损失，例如准备履行合同或履行合同的成本，停工损失，减少违约损失的成本等。收益通常包括生产收益，营业利润损失，转售利润损失等。2。合理的预见性规则损害赔偿范围应限于预期的损失，或者在当事方订立合同时应当预期的损失。 3。在缓解规则的一方发生违约后，另一方即合同保持方应及时采取必要措施，以避免进一步的损失。如果违规方未能及时采取必要措施，并且损失进一步扩大，则违约方将不承担赔偿该部分损失的责任。 （3）注意事项1。确定可得利益的损失通常，在确定可得利益时，应遵守四个规则：第一，遵守可预测的规则。
它包括合理的可预见的损失金额以及可以根据另一方的身份预见的可用利润损失的类型。例如，如果违约方是一家生产型企业，那么违约方预计的损失类型应该是利润损失，而不是转售损失。第二，坚持克减规则。全面考虑观察方为防止损失扩大而采取的减少损失措施的合理性，也就是说，可以在当时的情况下做到，而费用不应太高。再次，坚持过失原则。当买卖合同的受害方也有造成损害的过错时，人民法院将根据违约方的要求扣除相应的损害赔偿额。最后，遵守损益平衡法则。当观察方从违约方的违约中受益时，它可以要求赔偿的金额应少于收益，即“净损失”。 2。分配给可得利益损失的举证责任违约方通常应承担举证责任，即非违约方未采取合理的缓解措施导致损失扩大，非违约方获得了利益由于违约，非违约方也有过错；它应承担证明所遭受的全部可得利润损失和必要的交易费用的举证责任。对于可预见的损失，非违约方可以提供证据，或者人民法院可以根据具体情况进行裁量。相关法律和司法文件：1。合同法第113条。如果一方未能履行合同义务或合同义务不履行协议并给另一方造成损失，则损害赔偿额应等于因违反合同而造成的损失。履行合同后获得的损失，但不得超过因违反合同而可能造成的损失，或因违反合同的一方订立合同而应予预计的损失。二，最高人民法院关于当前审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见。发法【2009】 40号III。确定可用的利息损失的类型并适当地确定可用的利息损失在更突出的情况下，违反合同通常会导致可用利润的损失。根据交易的性质，合同的目的等因素，可得的利润损失主要分为生产利润损失，营业利润损失和转售利润损失。在违反生产设备和原材料销售合同的情况下，由于卖方违反合同而导致的买方可得利益的损失通常是生产利润的损失。在订约业务，租赁业务合同以及提供服务或服务的合同中，由于一方违反合同而导致的可用利益损失通常是营业利润的损失。
由于卖方违反原始合同而使后续转售合同的卖方获得的利润损失通常属于转售利润损失。十，人民法院在计算和确定可得利益的损失时，应当综合运用可预见规则，减损规则，损益平衡规则，过失平衡规则等，并从不可预见性总额中扣除非违约方要求的可用利益补偿。损失，非违约方不适当地扩大的损失，非违约方因违反合同而获得的利益，非违约方也因疏忽和必要的交易成本而造成损失。有《合同法》第一百一十三条第二款规定的欺诈行为，《合同法》第一百一十四条第一款规定的当事人约定的损害赔偿计算方法以及应负的人身伤亡，精神损害违反合同等。如果适用，则不适用可得利润损失的赔偿规则。十一，人民法院在裁定可得利益损失时，应合理分配举证责任。违约方一般应承担举证责任，即违约方未采取合理措施减少损失，违约方因违约而获得利益，违约方还存在以下缺陷：证明;非违约方应承担其遭受的所有可用利益的全部损失。3。必要交易费用的举证责任。对于可预见的损失，非违约方可以提供证据，或者人民法院可以根据具体情况进行裁量。四，共存的处理原则（1）保证金和违约金的合并“约定的违约金和违约金的并用。《合同法》第一百一十六条规定，当事双方应就约定的违约金达成一致；可以选择适用以下条款。表面上的规定意味着不能同时使用违约赔偿金或保证金，但是保证金包括合同保证金，清算保证金，清算保证金等。合同法此处规定的保证金应被视为清算存款在实践中，我们发现某些存款和违反合同并不相互矛盾，也不会产生不公平，因此我们倾向于认为一方违反合同，另一方主张违约和违反合同。合同是根据保证金的约定性质而定的，不适合提供支持，并且另一方主张提款的根据约定的保证金的性质，将其与合同违约一起，法院可以予以支持。 “-（着眼于合同法的适用并促进商业司法审判的发展-最高人民对合同司法事务的访谈宋晓明，第二民事法院院长）（2）赔偿和违约金也可能适用，但不可预见的损失或违约金也可能适用，或者应该预见到因订立合同而可能造成的损失范围已经超出。
听证法庭：最高人民法院。 （3）损失的保证金和赔偿最高人民法院关于审理买卖合同纠纷的适用法律问题的解释第二十八条规定：“买卖合同中规定的保证金不足以弥补因下列原因造成的损失：一方当事人可以违反合同。对于部分损失，可以由人民法院并存，但保证金和损失赔偿之和不得高于因违反合同而造成的损失。定金与赔偿损失并用的前提是定金不足以弥补一方当事人的违约损失（请转寄）鼎涛律师事务所2017年5月31日